ĐỀ THI GIỮA KÌ MÔN LUẬT DOANH NGHIỆP VÀ NHỮNG ĐIỂM CẦN LƯU Ý

Chào các bạn, đây sẽ là bài viết mình chia sẻ cách làm bài cũng như những điểm quan trọng trong môn Luật Doanh nghiệp của mình. Mời các bạn tham khảo và góp ý kiến.

Ngoài sinh viên chuyên ngành Luật ra, mình nghĩ các chuyên ngành khác đặc biệt là các ngành về Kinh tế thì nên rắm được những điểm quan trọng về Doanh nghiệp, vì chắc chắn nó sẽ liên quan đến suốt quá trình làm việc sau này của các bạn không ít thì nhiều.

BÀI TẬP TÌNH HUỐNG (Trích từ đề thi giữa kì của trường mình):

Bà Ngọc Hà đầu tư vốn thàn lập Doanh nghiệp tư nhân Mùa Xuân kinh doanh ngành nghề may mặc và được cấp Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp (Giấy CNĐKDN) năm 2012. Tháng 10/2018, bà đề nghị Công ty Cổ phần sản xuất bánh kẹo Nắng Đẹp cùng với bà góp vốn thành lập một doanh nghiệp kinh doanh may móc, thiết bị dạy học.

1)   Xác định người đại diện theo pháp luật và người quản lí doanh nghiệp tư nhân Mùa Xuân.

2)     Bà Ngọc Hà với tư cách là chủ doanh nghiệp tư nhân có được góp vốn cùng CTCP Nắng Đẹp thành lập một doanh nghiệp khác không ?

Nếu được, xác định hình thức pháp lí của doanh nghiệp và tư cách thành viên của bà Hà và CTCP Nắng Đẹp nói trên.

3)     Sau một thời gian, CTCP Nắng Đẹp muốn chuyển nhượng toàn bộ phần vốn góp cho bà Hà thì có được không ? Nếu được, hậu quả pháp lí của việc này là gì ?

QUAN ĐIỂM CỦA MÌNH

1)     Trước tiên, mình xác định bà Hà là người đầu tư vốn để thành lập DNTN, nên đương nhiên bà Hà là chủ sở hữu duy nhất của doanh nghiệp. Nói cách khác, bà Hà là chủ DNTN Mùa Xuân.

Căn cứ pháp lí tại khoản 4 Điều 185: “Chủ doanh nghiệp tư nhân là người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp”. Vậy nên, bà Hà là người đại diện thep pháp luật của DNTN Mùa Xuân.

Thứ hai, chủ DNTN có thể trực tiếp hoặc thuê người khácquản lí, điều hành hoạt động kinh doanh (K2 Điều 185). Trong trường hợp này, không đề cập đến việc bà Hà thuê người người quản lí nên bà Hà cũng là người quản lí doanh nghiệp.

2)     Ở câu này, mình biết là sẽ có nhiều sự nhầm lần giữa DNTN (với tư cách là tổ chức) với Chủ DNTN (với tư cách là cá nhân). Chúng ta cần nắm rõ 2 khái niệm trên để không phải nhầm lẫn việc xác định tư cách.

Luật Doanh nghiệp 2014, tại khoản 4 Điều 183 có cấm việc DNTN (với tư cách là tổ chức) góp vốn thành lập hoặc mua cổ phần, phần vốn góp trong công ty hợp danh, công ty TNHH hoặc CTCP.

 Tuy nhên, trong trường hợp này, bà Hà- Chủ DNTN với tư cách là cá nhân góp vốn thành lập danh nghiệp- không nằm trong danh sách bị cấm (K2 Điều 18)

Vậy nên, bà Hà có quyền cùng CTCP Nắng Đẹp góp vốn thành lập một doanh nghiệp mới.

Tiếp theo, khi đã nhận định bà Hà và CTCP Nắng Đẹp được phép thành lập doanh nghiệp rồi, thì hình thức pháp lí của doanh nghiệp đó sẽ là: Công ty TNHH (2 thành viên)

Chúng ta hãy cùng đặt câu hỏi rằng, tại sao phải là Công ty TNHH (2 thành viên) mà không phải là DNTN, Công ty TNHH 1 thành viên, Công ty Hợp danh hay Công ty Cổ phần.

            -Không thể là DNTN vì: DNTN chỉ có 1 chủ sở hữu duy nhất là người đầu tư vốn thành lập. Hai chủ thể trên không thể cùng thành lập DNTN.

            -Không thể là Công ty TNHH 1 thành viên vì: Căn cứ K1 Điều 73, Công ty TNHH 1 thành viên chỉ có thể do 1 tổ chức hoặc cá nhân làm chủ.

            -Không thể là Công ty Hợp danh vì: thành viên hợp danh chỉ có thể là cá nhân (điểm b, khoản 1, Điều 172)

            -Không thể là Công ty Cổ phần vì:  số lượng cổ đông trong CTCP tối thiểu là 3 thành viên (điểm b, khoản 1, điều 110).

Tóm lại, nếu thành lập thì bà Ngọc và CTCP Nắng Đẹp chỉ có thể được thành lập Công ty TNHH 2 thành viên mà thôi và tư cách thành viên của họ lúc này sẽ là: thành viên góp vốn thành lập.

3)     Xét trường hợp trên, sau một thời gian hoạt động thì CTCP có quyền chuyển nhượng toàn bộ phần vốn góp của mình cho bà Hà (căn cứ khoàn 1 Điều 53).

Và lúc này, Công ty chỉ còn 1 chủ thể là bà Hà làm chủ sở hữu toàn bộ phần vốn góp trong công ty. Việc này, sẽ trái với quy định về số lượng tối thiểu của Công ty TNHH 2-50 thành viên.

Vậy nên, để tiếp tục hoạt động, Công ty phải chuyển loại hình doanh nghiệp thành Công Ty TNHH 1 thành viên hoặc kêu gọi thêm thành viên qua hình thức chuyển nhượng/ bán lại phần vốn góp.

Trên đây là những quan điểm của mình đối với tình huống trên. Mời các bạn tham khảo. Mong nhận được sự đóng góp ý kiến từ các bạn thêm.

See you soon,

Quỳnh